Hybride enheter i relasjon til fritaksmetoden

Abstract

I denne fremstillingen behandles hybride enheter i relasjon til fritaksmetoden. Det gis først en generell gjennomgang av hybride enheter i et norsk perspektiv, før vi ser nærmere på fritaksmetoden. Hybride enheter kan skape blant annet situasjoner hvor man får dobbelt fradrag, fradrag uten korresponderende inntekt hos mottakeren og dobbel ikke-skattlegging. Problemstillingene rundt hybride enheter er lite behandlet i norsk litteratur, men har vært høyt oppe på agendaen hos blant annet OECD i deres BEPS-prosjekt. EU har innført et eget antimisbruksdirektiv, ATAD, som skal motvirke skatterettslig omgåelse generelt. Direktivet er senere utvidet gjennom ATAD II som spesifikt skal motvirke hybride tilpasninger. Norge henger etter og har verken fulgt etter EU eller innført noen av OECDs anbefalte reglene som skal motvirke effekten av hybride enheter. Mangel på regler som skal motvirke hybride enheter undergraver grunnleggende nøytralitetsprinsipper i norsk skatterett. Aktører i markedet vil ha incentiv til å organisere seg på en annen måte enn de eller ville ha gjort, for å dra nytte av skattefordelene.

Fremstillingen vurderer nærmere kravene til tilsvarende- og hjemmehørende-kriteriet i fritaksmetoden i relasjon til hybride enheter, og det avdekkes at fritaksmetoden er sårbar mot tilpasninger.

For norske skatteformål kan særlig omvendte hybride enheter anvendes til å kanalisere inntekt fra lavskatteland utenfor EØS til norske selskapsaksjonærer uten at dette utløser skatteplikt. Fremstillingen vil konkretisere et tenkt tilfelle med utdeling fra et PE-fond organisert som et britisk limited partnership. For utdelinger fra slike fond direkte, kan porteføljeunntaket i skatteloven § 2-38 tredje ledd bokstav b til d, tenkes anvendt, men reglene kan omgås ved å opprette ytterligere en omvendt hybrid enhet mellom fondet og den norske eieren.

Avslutningsvis ser vi på noe av arbeidet og anbefalingene fra OECD, samt EUs antimisbruksdirektiv, og kommer med forslag til forbedringer av de norske reglene.